专利法对发明与实用新型的创造性，用了两个不同的词：发明要有「突出的实质性特点和显著的进步」，实用新型只要有「实质性特点和进步」。
少了一个「突出」，少了一个「显著」。这两个字之差，在无效程序里意味着完全不同的结果。
一、法律表述的差异
发明的创造性标准：对所属技术领域的技术人员来说，发明相对于现有技术是非显而易见的。
实用新型的创造性标准：对所属技术领域的技术人员来说，实用新型相对于现有技术具有实质性特点。
审查指南的表述是：实用新型专利创造性的标准应当低于发明专利创造性的标准。
「低于」体现在两个维度：现有技术的范围，以及现有技术的数量。
这两个维度，是实务中判断实用新型创造性的关键。
二、现有技术领域的限制
判断发明的创造性时，审查员可以检索所有相关技术领域，包括相近或者相隔较远的领域，只要存在技术启示。
判断实用新型的创造性时，一般着重于该实用新型所属的技术领域。现有技术中给出明确启示，促使本领域技术人员到其他领域寻找技术手段的，才考虑其他领域。
这个限制对专利权人有利。一项把医疗器械结构用到健身器材上的实用新型，如果健身器材领域没有明确启示，可能被认定具备创造性。
但要注意：所属技术领域不限于权利要求写明的领域，还包括相近领域。相近与否，看技术功能、用途、应用场景。
三、现有技术数量的限制
这是更实质的差别。
评价发明的创造性，通常可以组合两篇、三篇甚至更多对比文件，再加公知常识。
评价实用新型的创造性，一般只引用一篇对比文件，或者两篇。引用多篇的，需要说明现有技术中存在明确的结合启示。
实务中的表述是：实用新型一般不需要考虑过多的对比文件组合，通常一到两篇即可。
这意味着：如果一项实用新型的区别特征分散在多篇文献中，且结合需要创造性劳动，专利权人更容易守住。
反过来，如果一篇对比文件就公开了全部特征，或者一篇对比文件加一条公知常识就能得到，实用新型很难保住。
四、无效程序中的判断逻辑
审查员通常按四步走。
第一步，确定最接近的现有技术。通常是与实用新型技术领域相同、解决相同技术问题、公开特征最多的一篇。
第二步，确定区别特征与实际解决的技术问题。
第三步，判断是否显而易见。这一步是核心：现有技术整体上是否给出技术启示，使本领域技术人员有动机改进并得到该实用新型。
第四步，判断是否具有有益的效果。有显著进步的，辅助支持创造性。
对实用新型而言，第三步的尺度更宽。同样的区别特征，在发明案件中可能被认定为显而易见，在实用新型案件中可能被认定具备实质性特点。
但这个「宽」不是无限度的。如果区别特征只是常规替换、位置变换、尺寸调整、材料替换，无论发明还是实用新型，都会被认定不具备创造性。
五、撰写策略
既然标准低，撰写时可以做三件事。
第一，把技术方案写得具体一些。实用新型的保护范围窄一点，但稳定性高一点。对多数中小企业而言，能守住的窄范围，好过守不住的宽范围。
第二，突出结构特征，少用功能限定。功能限定在实用新型中容易被认定为概括过宽，且难以与被诉产品比对。
第三，从属权利要求分层设置。第一层限定连接关系，第二层限定具体结构，第三层限定参数范围。无效时可以逐层退守。
还有一条：申请前做一次简单检索。实用新型不进行实质审查，但授权后的稳定性取决于现有技术状况。花几千块检索，可能省下几万块诉讼费。
六、维权时的注意点
第一，先做专利权评价报告。结论负面的，调整主张范围或者放弃诉讼。
第二，权利要求写得宽的，主动限缩到从属权利要求。用窄范围打，成功率高。
第三，准备应对无效宣告。被告几乎必然会提无效，要做好修改权利要求的预案。
第四，注意中止。被告提无效并请求中止诉讼的，法院可能中止审理，周期拉长。
第五，考虑与其他权利并用。同一产品可能同时涉及外观设计、著作权、商业秘密，多一条路径多一分胜算。
七、一个被单篇对比文件无效的案例
某企业持有一项实用新型专利，涉及一种可折叠的置物架，权利要求一限定了「立柱与横梁通过插接件连接，插接件上设有弹性卡扣」。
竞争对手提无效宣告，提交一篇十年前的公开专利文献，该文献公开了立柱、横梁、插接件、弹性卡扣的全部结构，且连接方式完全相同。
专利权人主张：本专利的弹性卡扣角度为四十五度，对比文件未明确；本专利还增加了防脱凸起，对比文件没有。
合议组查明：四十五度角是本领域的常规选择，对比文件附图虽未标注角度，但从视图可以确定；防脱凸起记载在从属权利要求三中，未写入权利要求一。
决定：权利要求一相对于对比文件不具备实质性特点，宣告无效；权利要求三因包含防脱凸起，且该特征未被对比文件公开，维持有效。
专利权人不服提起诉讼，法院维持无效决定。
后续：专利权人以权利要求三为基础另行起诉，获赔十八万元，远低于原计划的八十万元。原因是保护范围缩小，被诉产品中只有部分型号落入。
事后复盘：如果申请时把防脱凸起写进权利要求一，专利不会被全部无效，赔偿也不会缩水。撰写时省下的一个特征，诉讼时要用七十万来还。
八、实用新型管理清单
- 申请前完成检索，了解最接近的现有技术
- 权利要求分层设置，逐层限定结构特征
- 核心改进点写入独立权利要求，不留在从属
- 少用功能限定，多用结构、连接关系描述
- 授权后申请专利权评价报告
- 维权前按报告结论调整主张范围
- 准备无效应对预案，明确可退守的权利要求
- 评估中止审理的风险，合理安排诉讼节奏
- 同步评估外观设计、著作权、商业秘密的并用
- 核心技术的，同时布局发明与实用新型
实用新型是一把轻便的刀，出鞘快，但不够硬。用好它的前提，是知道它砍得动什么、砍不动什么。真要紧的技术，还是得靠发明。
