公司替别人担保，最常见的场景是：老板一个电话，财务盖章，法定代表人签字，合同就成立了。等到要承担责任，公司说「没有经过股东会决议，不算」。
这句话有用，但不是万能。能不能免责，取决于对方是不是善意。
一、担保要先看决议
公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照章程的规定，由董事会或者股东会决议。章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的，不得超过。
这一条是法定限制，不是章程序言。也就是说，法定代表人无权单独决定对外担保，必须有决议作为基础。
章程可以把担保权限授予董事会，也可以保留在股东会。实务中大量公司的章程对此没有规定，此时按章程关于重大事项的一般规定处理，通常要上股东会。
二、关联担保必须上股东会
公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会决议。
表决时，被担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
这条规则的意义在于排除利害关系人的表决权。实务中常见的错误是：全体股东一致同意，被担保股东也投了票。形式上通过了，实质上违反了排除规则，决议可撤销。
关联担保还包括：为股东的关联方担保、为实际控制人控制的其他公司担保。判断标准是是否存在关联关系，不只看名义借款人。
三、相对人的形式审查义务
相对人接受担保时，应当审查公司章程与担保决议。审查是形式审查，不要求核实决议的真伪、印章的真假、签字的真伪。
形式审查的三项内容：一看章程对担保权限的规定；二看决议机关是否与章程一致；三看决议上的签字人与章程记载的股东、董事是否对应，关联担保还要看被担保股东是否回避。
三项都看了，即使决议事后被认定无效，相对人仍可主张善意，担保合同对公司发生效力。
三项都没看，只拿了营业执照和公章，通常被认定为未尽审查义务，不构成善意。
四、越权担保的三种后果
第一种，相对人善意。担保合同有效，公司承担担保责任。公司承担责任后，可以向越权的法定代表人追偿。
第二种，相对人非善意。担保合同对公司不发生效力，公司不承担担保责任。但公司有过错的，承担赔偿责任，赔偿范围不超过债务人不能清偿部分的二分之一。
第三种，担保合同无效且公司无过错。公司不承担责任。比如担保事项明确超出章程范围、决议明显伪造且相对人明知。
三种后果的差别很大。债权人能拿到全额担保，还是只能拿到一半赔偿，取决于当初有没有要一份决议。
五、上市公司担保的特殊规则
上市公司对外担保，除了决议，还涉及披露。达到一定标准的担保要经股东大会审议并及时公告，包括单笔担保额超过最近一期经审计净资产百分之十、对外担保总额超过净资产百分之五十、为资产负债率超过百分之七十的对象提供担保等。
上市公司未按规定披露的担保，相对人即使拿到决议，也可能被认定非善意。原因是上市公司属于公众公司，相对人有能力也有义务查询公开信息。
这一点对金融机构尤其重要。放贷前的授信审查，查公告是标准动作，没查就主张善意，很难成立。
六、一个三千万担保的案例
北京一家制造企业，为关联的一家贸易公司向银行借款三千万元提供连带责任保证。法定代表人签字并加盖公章，但未经股东会决议。
银行方面只留存了营业执照、章程复印件与法定代表人身份证明，没有要求提供决议，也没有核查章程对担保的规定。
借款到期后贸易公司违约，银行起诉制造企业承担保证责任。制造企业抗辩：担保未经决议，属于越权代表。
法院认定：银行未审查章程与决议，未尽形式审查义务，不构成善意，保证合同对公司不发生效力；制造企业管理混乱、公章管理不严，存在过错，判令其对贸易公司不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任，约一千一百万元。
如果当初银行要了一份股东会决议，这三千万元本可以全额主张。一份决议的成本，等于一千九百万元的差额。
七、公司这一侧的管理动作
第一，章程写清担保权限。明确哪类担保由董事会决定、哪类必须上股东会、单项与总额的限额是多少。
第二，建立担保台账。逐笔登记被担保人、金额、期限、决议编号、反担保情况，每季度更新。
第三，印章与签字分离管理。合同章、公章、财务章分人保管，对外担保文件必须附决议编号。
第四，关联担保先排除表决权。会议通知、签到表、表决票都要体现回避安排。
第五，对外提供担保后及时披露。上市公司与发债企业都有披露义务，延迟披露本身构成违规。
八、对外担保审查清单
- 取得现行有效的章程，确认担保决议机关
- 核对单项与总额是否超过章程限额
- 关联担保必须经股东会决议，被担保股东回避
- 决议上的签字人与章程记载的股东、董事对应
- 留存决议原件或者加盖公章的复印件
- 上市公司担保查询公告，确认已披露
- 核对担保金额与主合同金额是否匹配
- 要求提供反担保并办理登记
- 担保文件用印登记，附决议编号
- 建立台账，按季度核对余额与期限
对外担保的风险，从来不是签字那一刻，而是签字之前少要了一份文件。债权人少要一份决议，可能损失一半；公司少管一枚公章，可能赔掉几年利润。这件事上没有技术含量，只有流程。
